IPO重點法律問題最全整理(lǐ)！

導讀(dú)：IPO法律問題主要分(fēn)爲主體資格問題、獨立性問題、規範運作問題。本文(wén)對IPO重點法律問題分(fēn)别進行(xíng)了整理(lǐ)。

1.關注曆次增資問題，價格是否合理(lǐ)，是否存在業(yè)績對賭、委托持股或利益輸送等問題。

2.關注曆史上(shàng)是否涉及股權出資，特别注意對标的(de)股權的(de)評估方法。

3.關注出資資産未辦理(lǐ)或無法辦理(lǐ)産權轉移手續的(de)問題。

4.關注虛假出資與本公司财産出資的(de)問題。

5.關注出資标的(de)物(wù)權屬是否存在糾紛或潛在糾紛。

6.關注出資價值評估糾紛或未履行(xíng)評估程序的(de)問題。

7.關注無形資産及實物(wù)資産出資瑕疵問題。

8.關注曆史出資或改制(zhì)瑕疵等涉及股東出資的(de)問題。

根據中國證監會(huì)《首發業(yè)務若幹問題解答》，發行(xíng)人(rén)的(de)注冊資本應依法足額繳納。發起人(rén)或者股東用(yòng)作出資的(de)資産的(de)财産權轉移手續已辦理(lǐ)完畢。保薦機構和(hé)發行(xíng)人(rén)律師(shī)應關注發行(xíng)人(rén)是否存在股東未全面履行(xíng)出資義務、抽逃出資、出資方式等存在瑕疵，或者發行(xíng)人(rén)曆史上(shàng)涉及國有(yǒu)企業(yè)、集體企業(yè)改制(zhì)存在瑕疵的(de)情形。

曆史上(shàng)存在出資瑕疵的(de)，應當在申報前依法采取補救措施。保薦機構和(hé)發行(xíng)人(rén)律師(shī)應當對出資瑕疵事項的(de)影響及發行(xíng)人(rén)或相(xiàng)關股東是否因出資瑕疵受到(dào)過行(xíng)政處罰、是否構成重大(dà)違法行(xíng)爲及本次發行(xíng)的(de)法律障礙，是否存在糾紛或潛在糾紛進行(xíng)核查并發表明(míng)确意見。發行(xíng)人(rén)應當充分(fēn)披露存在的(de)出資瑕疵事項、采取的(de)補救措施，以及中介機構的(de)核查意見。

對于發行(xíng)人(rén)是國有(yǒu)企業(yè)、集體企業(yè)改制(zhì)而來的(de)或曆史上(shàng)存在挂靠集體組織經營的(de)企業(yè)，若改制(zhì)過程中法律依據不明(míng)确、相(xiàng)關程序存在瑕疵或與有(yǒu)關法律法規存在明(míng)顯沖突，原則上(shàng)發行(xíng)人(rén)應在招股說明(míng)書(shū)中披露有(yǒu)權部門關于改制(zhì)程序的(de)合法性、是否造成國有(yǒu)或集體資産流失的(de)意見。國有(yǒu)企業(yè)、集體企業(yè)改制(zhì)過程不存在上(shàng)述情況的(de)，保薦機構、發行(xíng)人(rén)律師(shī)應結合當時有(yǒu)效的(de)法律法規等，分(fēn)析說明(míng)有(yǒu)關改制(zhì)行(xíng)爲是否經有(yǒu)權機關批準、法律依據是否充分(fēn)、履行(xíng)的(de)程序是否合法以及對發行(xíng)人(rén)的(de)影響等。發行(xíng)人(rén)應在招股說明(míng)書(shū)中披露相(xiàng)關中介機構的(de)核查意見。

9.關注無形資産的(de)形成及有(yǒu)效性，關注公司核心技術(shù)的(de)形成是否脈絡清晰，是否享有(yǒu)完整權利。

10.關注技術(shù)專利是否與競争對手存在糾紛，是否屬于發明(míng)人(rén)的(de)過往或其他(tā)任職單位的(de)職務發明(míng)。

11.專利技術(shù)存在委托開(kāi)發或合作開(kāi)發的(de)情形的(de)，關注協議的(de)具體内容，包括對專利技術(shù)權屬及使用(yòng)的(de)相(xiàng)關約定。

1.關注發行(xíng)人(rén)的(de)股權是否清晰，控股股東和(hé)受控股股東、實際控制(zhì)人(rén)支配的(de)股東所持發行(xíng)人(rén)的(de)股份是否存在重大(dà)權屬糾紛。

基本原則是股權清晰，曆次股權轉讓法律手續完備，不存在糾紛和(hé)潛在糾紛，不允許股權代持。

2.關注發行(xíng)人(rén)成立時各股東的(de)基本情況，發行(xíng)人(rén)成立過程及曆史沿革曆次股權變更是否取得各股東相(xiàng)應有(yǒu)權主管部門的(de)确認和(hé)批準，是否存在國有(yǒu)資産流失的(de)情形。

3.關注國有(yǒu)資産、集體資産、工(gōng)會(huì)資産轉讓等問題。

4.關注曆次股權轉讓，如(rú)國有(yǒu)股權轉讓問題、内部員工(gōng)股權代持過程中轉讓問題；價格是否合理(lǐ)，資金(jīn)來源是否合法；是否繳納個(gè)稅等。

5.關注上(shàng)市前突擊入股。

6.關注短期内多次入股或股權轉讓定價差異問題。

7.關注紅籌回歸、返程投資，關注發行(xíng)人(rén)搭建、拆除紅籌架構的(de)全過程是否符合境外投資、外彙、稅收征管等相(xiàng)關法律規定。

8.關注發行(xíng)人(rén)是否曾存在工(gōng)會(huì)、信托、委托持股情況。

9.關注發行(xíng)人(rén)是否曾實施内部員工(gōng)期權、虛拟股等計(jì)劃。

10.關注股東是否已将投入發行(xíng)人(rén)的(de)資産或權利的(de)權屬轉移至發行(xíng)人(rén)。

11.關注“三類股東”相(xiàng)關問題。

根據中國證監會(huì)《首發業(yè)務若幹問題解答》，（1）要求公司控股股東、實際控制(zhì)人(rén)、第一大(dà)股東不屬于“三類股東”。（2）發行(xíng)人(rén)的(de)“三類股東”依法設立并有(yǒu)效存續，已納入國家金(jīn)融監管部門有(yǒu)效監管，并已按照(zhào)規定履行(xíng)審批、備案或報告程序，其管理(lǐ)人(rén)也(yě)已依法注冊登記。（3）發行(xíng)人(rén)應根據《關于規範金(jīn)融機構資産管理(lǐ)業(yè)務的(de)指導意見》(銀發〔2018〕106号)披露“三類股東”相(xiàng)關過渡期安排，以及相(xiàng)關事項對發行(xíng)人(rén)持續經營的(de)影響。（4）發行(xíng)人(rén)應當按照(zhào)首發信息披露準則的(de)要求對“三類股東”進行(xíng)信息披露。（5）中介機構應核查确認“三類股東”已作出合理(lǐ)安排，可(kě)确保符合現行(xíng)鎖定期和(hé)減持規則要求。

12.關注對申報前後新增股東進行(xíng)核查和(hé)信息披露的(de)要求。

根據中國證監會(huì)《首發業(yè)務若幹問題解答》，申報前新增股東。對IPO前通過增資或股權轉讓産生的(de)股東，保薦機構、發行(xíng)人(rén)律師(shī)應主要考察申報前一年新增的(de)股東，全面核查發行(xíng)人(rén)新股東的(de)基本情況、産生新股東的(de)原因、股權轉讓或增資的(de)價格及定價依據，有(yǒu)關股權變動是否是雙方真實意思表示，是否存在争議或潛在糾紛，新股東與發行(xíng)人(rén)其他(tā)股東、董事、監事、高(gāo)級管理(lǐ)人(rén)員、本次發行(xíng)中介機構負責人(rén)及其簽字人(rén)員是否存在親屬關系、關聯關系、委托持股、信托持股或其他(tā)利益輸送安排，新股東是否具備法律、法規規定的(de)股東資格。發行(xíng)人(rén)在招股說明(míng)書(shū)信息披露時，除滿足招股說明(míng)書(shū)信息披露準則的(de)要求外，如(rú)新股東爲法人(rén)，應披露其股權結構及實際控制(zhì)人(rén)；如(rú)爲自然人(rén)，應披露其基本信息；如(rú)爲合夥企業(yè)，應披露合夥企業(yè)的(de)基本情況及普通合夥人(rén)的(de)基本信息。最近一年末資産負債表日後增資擴股引入新股東的(de)，申報前須增加一期審計(jì)。股份鎖定方面，申報前6個(gè)月(yuè)内進行(xíng)增資擴股的(de)，新增股份的(de)持有(yǒu)人(rén)應當承諾：新增股份自發行(xíng)人(rén)完成增資擴股工(gōng)商變更登記手續之日起鎖定3年。在申報前6個(gè)月(yuè)内從控股股東或實際控制(zhì)人(rén)處受讓的(de)股份，應比照(zhào)控股股東或實際控制(zhì)人(rén)所持股份進行(xíng)鎖定。

申報後新增股東。申報後，通過增資或股權轉讓産生新股東的(de)，原則上(shàng)發行(xíng)人(rén)應當撤回發行(xíng)申請，重新申報。但(dàn)股權變動未造成實際控制(zhì)人(rén)變更，未對發行(xíng)人(rén)股權結構的(de)穩定性和(hé)持續盈利能(néng)力造成不利影響，且符合下列情形的(de)除外：新股東産生系因繼承、離(lí)婚、執行(xíng)法院判決或仲裁裁決、執行(xíng)國家法規政策要求或由省級及以上(shàng)人(rén)民(mín)政府主導，且新股東承諾其所持股份上(shàng)市後36個(gè)月(yuè)之内不轉讓、不上(shàng)市交易（繼承、離(lí)婚原因除外）。在核查和(hé)信息披露方面，發行(xíng)人(rén)申報後産生新股東且符合上(shàng)述要求無需重新申報的(de)，應比照(zhào)申報前一年新增股東的(de)核查和(hé)信息披露要求處理(lǐ)。除此之外，保薦機構和(hé)發行(xíng)人(rén)律師(shī)還應對股權轉讓事項是否造成發行(xíng)人(rén)實際控制(zhì)人(rén)變更，是否對發行(xíng)人(rén)股權結構的(de)穩定性和(hé)持續盈利能(néng)力造成不利影響進行(xíng)核查并發表意見。

13.關注是否與投資者存在業(yè)績對賭、是否存在訴訟風險。

根據中國證監會(huì)《首發業(yè)務若幹問題解答》，投資機構在投資發行(xíng)人(rén)時約定對賭協議等類似安排的(de)，原則上(shàng)要求發行(xíng)人(rén)在申報前清理(lǐ)，但(dàn)同時滿足以下要求的(de)可(kě)以不清理(lǐ)：一是發行(xíng)人(rén)不作爲對賭協議當事人(rén)；二是對賭協議不存在可(kě)能(néng)導緻公司控制(zhì)權變化的(de)約定；三是對賭協議不與市值挂鈎；四是對賭協議不存在嚴重影響發行(xíng)人(rén)持續經營能(néng)力或者其他(tā)嚴重影響投資者權益的(de)情形。保薦人(rén)及發行(xíng)人(rén)律師(shī)應當就對賭協議是否符合上(shàng)述要求發表明(míng)确核查意見。發行(xíng)人(rén)應當在招股說明(míng)書(shū)中披露對賭協議的(de)具體内容、對發行(xíng)人(rén)可(kě)能(néng)存在的(de)影響等，并進行(xíng)風險提示。

14.關注股東是否涉及私募基金(jīn)管理(lǐ)人(rén)登記或私募基金(jīn)備案問題，私募基金(jīn)的(de)存續期是否符合鎖定期要求。

15.關注合夥企業(yè)作爲控股股東的(de)問題。

16.關注股東人(rén)數（穿透後的(de)股東人(rén)數是否超過200人(rén)）。

17.關注員工(gōng)股權激勵等問題，包括激勵對象的(de)遴選；是以股權轉讓還是增資的(de)方式授予股權；持股價格及股份支付；關于禁售期的(de)約定（法定禁售期/承諾禁售期）；激勵平台的(de)選擇（合夥企業(yè)/有(yǒu)限公司/直接持股）；個(gè)稅繳納義務以及繳納情況。

18.關注發行(xíng)人(rén)控股股東位于境外且持股層次複雜的(de)問題。

根據中國證監會(huì)《首發業(yè)務若幹問題解答》，對于控股股東設立在境外且持股層次複雜的(de)，保薦機構和(hé)發行(xíng)人(rén)律師(shī)應當對發行(xíng)人(rén)設置此類架構的(de)原因、合法性及合理(lǐ)性、持股的(de)真實性、是否存在委托持股、信托持股、是否有(yǒu)各種影響控股權的(de)約定、股東的(de)出資來源等問題進行(xíng)核查，說明(míng)發行(xíng)人(rén)控股股東和(hé)受控股股東、實際控制(zhì)人(rén)支配的(de)股東所持發行(xíng)人(rén)的(de)股份權屬是否清晰，以及發行(xíng)人(rén)如(rú)何确保其公司治理(lǐ)和(hé)内控的(de)有(yǒu)效性，并發表明(míng)确意見。

19.關注上(shàng)市前重組，被重組方對重組方資産總額、營業(yè)收入、利潤總額的(de)影響，以及相(xiàng)應的(de)運行(xíng)期限要求。

根據中國證監會(huì)《首發業(yè)務若幹問題解答》，發行(xíng)人(rén)在報告期内發生業(yè)務重組，要依據被重組業(yè)務與發行(xíng)人(rén)是否受同一控制(zhì)分(fēn)别進行(xíng)判斷。如(rú)爲同一控制(zhì)下業(yè)務重組，應按照(zhào)《證券期貨法律适用(yòng)意見第3号》相(xiàng)關要求進行(xíng)判斷和(hé)處理(lǐ)；如(rú)爲非同一控制(zhì)下業(yè)務重組，通常包括收購(gòu)被重組方股權或經營性資産、以被重組方股權或經營性資産對發行(xíng)人(rén)進行(xíng)增資、吸收合并被重組方等行(xíng)爲方式，發行(xíng)人(rén)、中介機構可(kě)關注以下因素：

（1）重組新增業(yè)務與發行(xíng)人(rén)重組前的(de)業(yè)務是否具有(yǒu)高(gāo)度相(xiàng)關性，如(rú)同一行(xíng)業(yè)、類似技術(shù)産品、上(shàng)下遊産業(yè)鏈等；

（2）業(yè)務重組行(xíng)爲對實際控制(zhì)人(rén)控制(zhì)權掌控能(néng)力的(de)影響；

（3）被合并方占發行(xíng)人(rén)重組前資産總額、資産淨額、營業(yè)收入或利潤總額的(de)比例，業(yè)務重組行(xíng)爲對發行(xíng)人(rén)主營業(yè)務變化的(de)影響程度等。

實務中，通常按以下原則判斷非同一控制(zhì)下業(yè)務重組行(xíng)爲是否會(huì)引起發行(xíng)人(rén)主營業(yè)務發生重大(dà)變化：

（1）對于重組新增業(yè)務與發行(xíng)人(rén)重組前業(yè)務具有(yǒu)高(gāo)度相(xiàng)關性的(de)，被重組方重組前一個(gè)會(huì)計(jì)年度末的(de)資産總額、資産淨額或前一個(gè)會(huì)計(jì)年度的(de)營業(yè)收入或利潤總額，達到(dào)或超過重組前發行(xíng)人(rén)相(xiàng)應項目100%，則視爲發行(xíng)人(rén)主營業(yè)務發生重大(dà)變化；

（2）對于重組新增業(yè)務與發行(xíng)人(rén)重組前業(yè)務不具有(yǒu)高(gāo)度相(xiàng)關性的(de)，被重組方重組前一個(gè)會(huì)計(jì)年度末的(de)資産總額、資産淨額或前一個(gè)會(huì)計(jì)年度的(de)營業(yè)收入或利潤總額，達到(dào)或超過重組前發行(xíng)人(rén)相(xiàng)應項目50%，則視爲發行(xíng)人(rén)主營業(yè)務發生重大(dà)變化。

對主營業(yè)務發生重大(dà)變化的(de)，應根據《首次公開(kāi)發行(xíng)股票并上(shàng)市管理(lǐ)辦法》《首次公開(kāi)發行(xíng)股票并在創業(yè)闆上(shàng)市管理(lǐ)辦法》的(de)規定，符合相(xiàng)關運行(xíng)時間要求。

對于重組新增業(yè)務與發行(xíng)人(rén)重組前業(yè)務具有(yǒu)高(gāo)度相(xiàng)關性的(de)，被重組方重組前一個(gè)會(huì)計(jì)年度末的(de)資産總額、資産淨額或前一個(gè)會(huì)計(jì)年度的(de)營業(yè)收入或利潤總額達到(dào)或超過重組前發行(xíng)人(rén)相(xiàng)應項目50%，但(dàn)未達到(dào)100%的(de)，通常不視爲發行(xíng)人(rén)主營業(yè)務發生重大(dà)變化，但(dàn)爲了便于投資者了解重組後的(de)整體運營情況，原則上(shàng)發行(xíng)人(rén)重組後運行(xíng)滿12個(gè)月(yuè)後方可(kě)申請發行(xíng)。

12個(gè)月(yuè)内發生多次重組行(xíng)爲的(de)，重組對發行(xíng)人(rén)資産總額、資産淨額、營業(yè)收入或利潤總額的(de)影響應累計(jì)計(jì)算。

對于發行(xíng)人(rén)報告期内發生的(de)業(yè)務重組行(xíng)爲，應在招股說明(míng)書(shū)中披露發行(xíng)人(rén)業(yè)務重組的(de)原因、合理(lǐ)性以及重組後的(de)整合情況，并披露被收購(gòu)企業(yè)收購(gòu)前一年的(de)财務報表。保薦機構應當充分(fēn)關注發行(xíng)人(rén)業(yè)務重組的(de)合理(lǐ)性、資産的(de)交付和(hé)過戶情況、交易當事人(rén)的(de)承諾情況、盈利預測或業(yè)績對賭情況、人(rén)員整合、公司治理(lǐ)運行(xíng)情況、重組業(yè)務的(de)最新發展狀況等。

20.關注共同投資問題。

根據中國證監會(huì)《首發業(yè)務若幹問題解答》，發行(xíng)人(rén)如(rú)存在與其控股股東、實際控制(zhì)人(rén)、董事、監事、高(gāo)級管理(lǐ)人(rén)員及其親屬直接或者間接共同設立公司情形，（1）發行(xíng)人(rén)應當披露相(xiàng)關公司的(de)基本情況，包括但(dàn)不限于公司名稱、成立時間、注冊資本、住所、經營範圍、股權結構、最近一年又(yòu)一期主要财務數據及簡要曆史沿革；（2）中介機構應當核查發行(xíng)人(rén)與上(shàng)述主體共同設立公司的(de)背景、原因和(hé)必要性，說明(míng)發行(xíng)人(rén)出資是否合法合規、出資價格是否公允。（3）如(rú)發行(xíng)人(rén)與共同設立的(de)公司存在業(yè)務或資金(jīn)往來的(de)，還應當披露相(xiàng)關交易的(de)交易内容、交易金(jīn)額、交易背景以及相(xiàng)關交易與發行(xíng)人(rén)主營業(yè)務之間的(de)關系。中介機構應當核查相(xiàng)關交易的(de)真實性、合法性、必要性、合理(lǐ)性及公允性，是否存在損害發行(xíng)人(rén)利益的(de)行(xíng)爲。（4）如(rú)公司共同投資方爲董事、高(gāo)級管理(lǐ)人(rén)員及其近親屬，中介機構應核查說明(míng)公司是否符合《公司法》第148條規定，即董事、高(gāo)級管理(lǐ)人(rén)員未經股東會(huì)或者股東大(dà)會(huì)同意，不得利用(yòng)職務便利爲自己或者他(tā)人(rén)謀取屬于公司的(de)商業(yè)機會(huì)，自營或者爲他(tā)人(rén)經營與所任職公司同類的(de)業(yè)務。

21.關注申報前或在審核期間，出現股東股權質押、凍結或發生訴訟仲裁等不确定性事項的(de)問題。

根據中國證監會(huì)《首發業(yè)務若幹問題解答》，發行(xíng)條件(jiàn)要求發行(xíng)人(rén)的(de)控制(zhì)權應當保持穩定。對于控股股東、實際控制(zhì)人(rén)持有(yǒu)的(de)發行(xíng)人(rén)股權出現質押、凍結或訴訟仲裁的(de)，發行(xíng)人(rén)應當按照(zhào)招股說明(míng)書(shū)準則要求予以充分(fēn)披露；保薦機構、發行(xíng)人(rén)律師(shī)應當充分(fēn)核查發生上(shàng)述情形的(de)原因，相(xiàng)關股權比例，質權人(rén)、申請人(rén)或其他(tā)利益相(xiàng)關方的(de)基本情況，約定的(de)質權實現情形，控股股東、實際控制(zhì)人(rén)的(de)财務狀況和(hé)清償能(néng)力，以及是否存在股份被強制(zhì)處分(fēn)的(de)可(kě)能(néng)性、是否存在影響發行(xíng)人(rén)控制(zhì)權穩定的(de)情形等。對于被凍結或訴訟糾紛的(de)股權達到(dào)一定比例或被質押的(de)股權達到(dào)一定比例且控股股東、實際控制(zhì)人(rén)明(míng)顯不具備清償能(néng)力，導緻發行(xíng)人(rén)控制(zhì)權存在不确定性的(de)，保薦機構及發行(xíng)人(rén)律師(shī)應充分(fēn)論證，并就是否符合發行(xíng)條件(jiàn)審慎發表意見。

對于發行(xíng)人(rén)的(de)董事、監事及高(gāo)級管理(lǐ)人(rén)員所持股份發生被質押、凍結或發生訴訟糾紛等情形的(de)，發行(xíng)人(rén)應當按照(zhào)招股說明(míng)書(shū)準則的(de)要求予以充分(fēn)披露，并向投資者揭示風險。

1.關注實際控制(zhì)人(rén)認定,關注實際控制(zhì)人(rén)的(de)認定是否符合相(xiàng)關規定，以及報告期内實際控制(zhì)人(rén)發生變更是否符合發行(xíng)條件(jiàn)等。

根據中國證監會(huì)《首發業(yè)務若幹問題解答》，實際控制(zhì)人(rén)是擁有(yǒu)公司控制(zhì)權的(de)主體。在确定公司控制(zhì)權歸屬時，應當本著(zhe)實事求是的(de)原則，尊重企業(yè)的(de)實際情況，以發行(xíng)人(rén)自身的(de)認定爲主，由發行(xíng)人(rén)股東予以确認。保薦機構、發行(xíng)人(rén)律師(shī)應通過對公司章(zhāng)程、協議或其他(tā)安排以及發行(xíng)人(rén)股東大(dà)會(huì)（股東出席會(huì)議情況、表決過程、審議結果、董事提名和(hé)任命等）、董事會(huì)（重大(dà)決策的(de)提議和(hé)表決過程等）、監事會(huì)及發行(xíng)人(rén)經營管理(lǐ)的(de)實際運作情況的(de)核查對實際控制(zhì)人(rén)認定發表明(míng)确意見。

發行(xíng)人(rén)股權較爲分(fēn)散但(dàn)存在單一股東控制(zhì)比例達到(dào)30%的(de)情形的(de)，若無相(xiàng)反的(de)證據，原則上(shàng)應将該股東認定爲控股股東或實際控制(zhì)人(rén)。存在下列情形之一的(de)，保薦機構應進一步說明(míng)是否通過實際控制(zhì)人(rén)認定而規避發行(xíng)條件(jiàn)或監管并發表專項意見：（1）公司認定存在實際控制(zhì)人(rén)，但(dàn)其他(tā)股東持股比例較高(gāo)與實際控制(zhì)人(rén)持股比例接近的(de)，且該股東控制(zhì)的(de)企業(yè)與發行(xíng)人(rén)之間存在競争或潛在競争的(de)；（2）第一大(dà)股東持股接近30%，其他(tā)股東比例不高(gāo)且較爲分(fēn)散，公司認定無實際控制(zhì)人(rén)的(de)。

法定或約定形成的(de)一緻行(xíng)動關系并不必然導緻多人(rén)共同擁有(yǒu)公司控制(zhì)權的(de)情況，發行(xíng)人(rén)及中介機構不應爲擴大(dà)履行(xíng)實際控制(zhì)人(rén)義務的(de)主體範圍或滿足發行(xíng)條件(jiàn)而作出違背事實的(de)認定。通過一緻行(xíng)動協議主張共同控制(zhì)的(de)，無合理(lǐ)理(lǐ)由的(de)（如(rú)第一大(dà)股東爲純财務投資人(rén)），一般不能(néng)排除第一大(dà)股東爲共同控制(zhì)人(rén)。實際控制(zhì)人(rén)的(de)配偶、直系親屬，如(rú)其持有(yǒu)公司股份達到(dào)5%以上(shàng)或者雖未超過5%但(dàn)是擔任公司董事、高(gāo)級管理(lǐ)人(rén)員并在公司經營決策中發揮重要作用(yòng)，除非有(yǒu)相(xiàng)反證據，原則上(shàng)應認定爲共同實際控制(zhì)人(rén)。

共同控制(zhì)人(rén)簽署一緻行(xíng)動協議的(de)，應當在協議中明(míng)确發生意見分(fēn)歧或糾紛時的(de)解決機制(zhì)。對于作爲實際控制(zhì)人(rén)親屬的(de)股東所持的(de)股份，應當比照(zhào)實際控制(zhì)人(rén)自發行(xíng)人(rén)上(shàng)市之日起鎖定36個(gè)月(yuè)。保薦機構及發行(xíng)人(rén)律師(shī)應重點關注最近三年内公司控制(zhì)權是否發生變化，存在爲滿足發行(xíng)條件(jiàn)而調整實際控制(zhì)人(rén)認定範圍嫌疑的(de)，應從嚴把握，審慎進行(xíng)核查及信息披露。

實際控制(zhì)人(rén)爲單名自然人(rén)或有(yǒu)親屬關系多名自然人(rén)，實際控制(zhì)人(rén)去世導緻股權變動，股份受讓人(rén)爲繼承人(rén)的(de)，通常不視爲公司控制(zhì)權發生變更。其他(tā)多名自然人(rén)爲實際控制(zhì)人(rén)，實際控制(zhì)人(rén)之一去世的(de)，保薦機構及發行(xíng)人(rén)律師(shī)應結合股權結構、去世自然人(rén)在股東大(dà)會(huì)或董事會(huì)決策中的(de)作用(yòng)、對發行(xíng)人(rén)持續經營的(de)影響等因素綜合判斷。

實際控制(zhì)人(rén)認定中涉及股權代持情況的(de)，發行(xíng)人(rén)、相(xiàng)關股東應說明(míng)存在代持的(de)原因，并提供支持性證據。對于存在代持關系但(dàn)不影響發行(xíng)條件(jiàn)的(de)，發行(xíng)人(rén)應在招股說明(míng)書(shū)中如(rú)實披露，保薦機構、發行(xíng)人(rén)律師(shī)應出具明(míng)确的(de)核查意見。如(rú)經查實，股東之間知曉代持關系的(de)存在，且對代持關系沒有(yǒu)異議、代持的(de)股東之間沒有(yǒu)糾紛和(hé)争議，則應将代持股份還原至實際持有(yǒu)人(rén)。

發行(xíng)人(rén)及中介機構通常不應以股東間存在代持關系、表決權讓與協議、一緻行(xíng)動協議等爲由，認定公司控制(zhì)權未發生變動。

2.關注主營業(yè)務和(hé)董事、高(gāo)級管理(lǐ)人(rén)員在最近3年（創業(yè)闆2年）内是否發生重大(dà)變化、實際控制(zhì)人(rén)是否發生變更。

根據《首次公開(kāi)發行(xíng)股票并上(shàng)市管理(lǐ)辦法》，發行(xíng)人(rén)需滿足最近3年（創業(yè)闆爲2年）董事、高(gāo)級管理(lǐ)人(rén)員沒有(yǒu)發生重大(dà)變化的(de)發行(xíng)條件(jiàn)。發行(xíng)人(rén)應當按照(zhào)要求披露董事、高(gāo)級管理(lǐ)人(rén)員的(de)變動情況。中介機構對上(shàng)述人(rén)員是否發生重大(dà)變化的(de)認定，應當本著(zhe)實質重于形式的(de)原則，綜合兩方面因素分(fēn)析：一是最近3年内的(de)變動人(rén)數及比例，在計(jì)算人(rén)數比例時，以董事和(hé)高(gāo)級管理(lǐ)人(rén)員合計(jì)總數作爲基數；二是上(shàng)述人(rén)員因離(lí)職或無法正常參與發行(xíng)人(rén)的(de)生産經營是否導緻對發行(xíng)人(rén)生産經營産生重大(dà)不利影響。

如(rú)果最近3年内發行(xíng)人(rén)的(de)董事、高(gāo)級管理(lǐ)人(rén)員變動人(rén)數比例較大(dà)，或董事、高(gāo)級管理(lǐ)人(rén)員中的(de)核心人(rén)員發生變化，對發行(xíng)人(rén)的(de)生産經營産生重大(dà)不利影響的(de)，應視爲發生重大(dà)變化。

變動後新增的(de)董事、高(gāo)級管理(lǐ)人(rén)員來自原股東委派或發行(xíng)人(rén)内部培養産生的(de)，原則上(shàng)不構成人(rén)員的(de)重大(dà)變化。發行(xíng)人(rén)管理(lǐ)層因退休、調任等原因發生崗位變化的(de)，不輕易認定爲重大(dà)變化，但(dàn)發行(xíng)人(rén)應當披露相(xiàng)關人(rén)員變動對公司生産經營的(de)影響。

一

二

三

四

五

IPO法律問題主要分(fēn)爲主體資格問題、獨立性問題、規範運作問題。本章(zhāng)節對IPO重點法律問題之規範運作問題進行(xíng)了整理(lǐ)。

1.關注發行(xíng)人(rén)的(de)業(yè)務是否需要具備相(xiàng)應資質，資質是否過期，發行(xíng)人(rén)是否超範圍經營。

2.關注發行(xíng)人(rén)所處行(xíng)業(yè)是否存在行(xíng)業(yè)準入限制(zhì)。

3.關注經營活動是否侵犯他(tā)人(rén)的(de)合法權益。

4.關注經營活動是否存在糾紛或潛在糾紛。

5.關注發行(xíng)人(rén)是否存在商業(yè)賄賂情況。

6.關注生産經營場(chǎng)所是否已辦理(lǐ)環保、消防、安全生産、報建等審批手續，是否具備該等場(chǎng)所的(de)所有(yǒu)權或使用(yòng)權，是否發生重大(dà)生産安全事故。

7.關注安全生産制(zhì)度是否完善，安全生産設施的(de)運行(xíng)情況。

8.關注募投項目的(de)環評、備案等程序是否符合相(xiàng)關規定。

1.關注股東大(dà)會(huì)、董事會(huì)、監事會(huì)的(de)運行(xíng)是否規範。

2.關注董事、監事、高(gāo)級管理(lǐ)人(rén)員變化。

3.關注相(xiàng)關内部治理(lǐ)制(zhì)度是否建立并符合要求。

4.關注大(dà)股東控制(zhì)不當、關聯交易回避制(zhì)度執行(xíng)情況。

1.關注發行(xíng)人(rén)董事、監事和(hé)高(gāo)級管理(lǐ)人(rén)員的(de)任職資格，是否符合相(xiàng)關證券市場(chǎng)相(xiàng)關法律法規和(hé)監管要求。

2.關注董監高(gāo)兼職情況，是否有(yǒu)充分(fēn)時間參與治理(lǐ)，是否勤勉盡責。

3.關注獨立董事的(de)任職是否符合獨立性的(de)要求。

關注發行(xíng)人(rén)經營活動是否符合相(xiàng)關環境保護法律法規。

根據中國證監會(huì)《首發業(yè)務若幹問題解答》，發行(xíng)人(rén)應當在招股說明(míng)書(shū)中充分(fēn)做好相(xiàng)關信息披露，包括：生産經營中涉及環境污染的(de)具體環節、主要污染物(wù)名稱及排放(fàng)量、主要處理(lǐ)設施及處理(lǐ)能(néng)力；報告期内，發行(xíng)人(rén)環保投資和(hé)相(xiàng)關費用(yòng)成本支出情況，環保設施實際運行(xíng)情況，報告期内環保投入、環保相(xiàng)關成本費用(yòng)是否與處理(lǐ)公司生産經營所産生的(de)污染相(xiàng)匹配；募投項目所采取的(de)環保措施及相(xiàng)應的(de)資金(jīn)來源和(hé)金(jīn)額等；公司生産經營與募集資金(jīn)投資項目是否符合國家和(hé)地(dì)方環保要求，發行(xíng)人(rén)若發生環保事故或受到(dào)行(xíng)政處罰的(de)，應披露原因、經過等具體情況，發行(xíng)人(rén)是否構成重大(dà)違法行(xíng)爲，整改措施及整改後是否符合環保法律法規的(de)有(yǒu)關規定。

1.關注用(yòng)工(gōng)合規情況，是否簽訂勞動合同，是否存在勞務派遣或外包情形，關注發行(xíng)人(rén)勞務派遣、勞務外包的(de)合規性問題。

2.關注員工(gōng)的(de)社保、公積金(jīn)繳納問題。

根據中國證監會(huì)《首發業(yè)務若幹問題解答》，發行(xíng)人(rén)報告期内存在應繳未繳社會(huì)保險和(hé)住房公積金(jīn)情形的(de)，應當在招股說明(míng)書(shū)中披露應繳未繳的(de)具體情況及形成原因，如(rú)補繳對發行(xíng)人(rén)的(de)持續經營可(kě)能(néng)造成的(de)影響，揭示相(xiàng)關風險，并披露應對方案。保薦機構、發行(xíng)人(rén)律師(shī)應對前述事項進行(xíng)核查，并對是否屬于重大(dà)違法行(xíng)爲出具明(míng)确意見。

關注發行(xíng)人(rén)訴訟或仲裁以及潛在的(de)訴訟或仲裁。

根據中國證監會(huì)《首發業(yè)務若幹問題解答》，發行(xíng)人(rén)應當在招股說明(míng)書(shū)中披露對股權結構、生産經營、财務狀況、未來發展等可(kě)能(néng)産生較大(dà)影響的(de)訴訟或仲裁事項，包括案件(jiàn)受理(lǐ)情況和(hé)基本案情，訴訟或仲裁請求，判決、裁決結果及執行(xíng)情況，訴訟或仲裁事項對發行(xíng)人(rén)的(de)影響等。如(rú)訴訟或仲裁事項可(kě)能(néng)對發行(xíng)人(rén)産生重大(dà)影響，應當充分(fēn)披露發行(xíng)人(rén)涉及訴訟或仲裁的(de)有(yǒu)關風險。

保薦機構、發行(xíng)人(rén)律師(shī)應當全面核查報告期内發生或雖在報告期外發生但(dàn)仍對發行(xíng)人(rén)産生較大(dà)影響的(de)訴訟或仲裁的(de)相(xiàng)關情況，包括案件(jiàn)受理(lǐ)情況和(hé)基本案情，訴訟或仲裁請求，判決、裁決結果及執行(xíng)情況，訴訟或仲裁事項對發行(xíng)人(rén)的(de)影響等。提交首發申請至上(shàng)市期間，保薦機構、發行(xíng)人(rén)律師(shī)應當持續關注發行(xíng)人(rén)訴訟或仲裁的(de)進展情況、發行(xíng)人(rén)是否新發生訴訟或仲裁事項。發行(xíng)人(rén)訴訟或仲裁的(de)重大(dà)進展情況以及新發生的(de)對股權結構、生産經營、财務狀況、未來發展等可(kě)能(néng)産生較大(dà)影響的(de)訴訟或仲裁事項，應當及時補充披露。

發行(xíng)人(rén)控股股東、實際控制(zhì)人(rén)、控股子公司、董事、監事、高(gāo)級管理(lǐ)人(rén)員和(hé)核心技術(shù)人(rén)員涉及的(de)重大(dà)訴訟或仲裁事項比照(zhào)上(shàng)述标準執行(xíng)。

涉及主要産品、核心商标、專利、技術(shù)等方面的(de)訴訟或仲裁可(kě)能(néng)對發行(xíng)人(rén)生産經營造成重大(dà)影響，或者訴訟或仲裁有(yǒu)可(kě)能(néng)導緻發行(xíng)人(rén)實際控制(zhì)人(rén)變更，或者其他(tā)可(kě)能(néng)導緻發行(xíng)人(rén)不符合發行(xíng)條件(jiàn)的(de)情形，保薦機構和(hé)發行(xíng)人(rén)律師(shī)應在提出明(míng)确依據的(de)基礎上(shàng)，充分(fēn)論證該等訴訟、仲裁事項是否構成首發的(de)法律障礙并審慎發表意見。

關注發行(xíng)人(rén)的(de)重大(dà)違法行(xíng)爲。

根據中國證監會(huì)《首發業(yè)務若幹問題解答》，“重大(dà)違法行(xíng)爲”是指發行(xíng)人(rén)及其控股股東、實際控制(zhì)人(rén)違反國家法律、行(xíng)政法規，受到(dào)刑事處罰或情節嚴重行(xíng)政處罰的(de)行(xíng)爲。認定重大(dà)違法行(xíng)爲應考慮以下因素：1）存在貪污、賄賂、侵占财産、挪用(yòng)财産或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經濟秩序等刑事犯罪，原則上(shàng)應認定爲重大(dà)違法行(xíng)爲。2）被處以罰款以上(shàng)行(xíng)政處罰的(de)違法行(xíng)爲，如(rú)有(yǒu)以下情形之一且中介機構出具明(míng)确核查結論的(de)，可(kě)以不認定爲重大(dà)違法：①違法行(xíng)爲顯著輕微、罰款數額較小(xiǎo)；②相(xiàng)關處罰依據未認定該行(xíng)爲屬于情節嚴重；③有(yǒu)權機關證明(míng)該行(xíng)爲不屬于重大(dà)違法。但(dàn)違法行(xíng)爲導緻嚴重環境污染、重大(dà)人(rén)員傷亡、社會(huì)影響惡劣等并被處以罰款以上(shàng)行(xíng)政處罰的(de)，不适用(yòng)上(shàng)述情形。

發行(xíng)人(rén)合并報表範圍内的(de)各級子公司，若對發行(xíng)人(rén)主營業(yè)務收入或淨利潤不具有(yǒu)重要影響（占比不超過5%），其違法行(xíng)爲可(kě)不視爲發行(xíng)人(rén)本身存在相(xiàng)關情形，但(dàn)其違法行(xíng)爲導緻嚴重環境污染、重大(dà)人(rén)員傷亡或社會(huì)影響惡劣的(de)除外。

保薦機構和(hé)發行(xíng)人(rén)律師(shī)應對發行(xíng)人(rén)及其控股股東、實際控制(zhì)人(rén)是否存在上(shàng)述事項進行(xíng)核查，并對是否構成重大(dà)違法行(xíng)爲及發行(xíng)上(shàng)市的(de)法律障礙發表明(míng)确意見。

關注發行(xíng)人(rén)使用(yòng)的(de)土(tǔ)地(dì)是否符合《土(tǔ)地(dì)管理(lǐ)法》等規定，是否依法辦理(lǐ)了必要的(de)審批或租賃備案手續，有(yǒu)關房産是否爲合法建築。

根據中國證監會(huì)《首發業(yè)務若幹問題解答》，發行(xíng)人(rén)存在使用(yòng)或租賃使用(yòng)集體建設用(yòng)地(dì)、劃撥地(dì)、農(nóng)用(yòng)地(dì)、耕地(dì)、基本農(nóng)田及其上(shàng)建造的(de)房産等情形的(de)，保薦機構和(hé)發行(xíng)人(rén)律師(shī)應對其取得和(hé)使用(yòng)是否符合《土(tǔ)地(dì)管理(lǐ)法》等法律法規的(de)規定、是否依法辦理(lǐ)了必要的(de)審批或租賃備案手續、有(yǒu)關房産是否爲合法建築、是否可(kě)能(néng)被行(xíng)政處罰、是否構成重大(dà)違法行(xíng)爲出具明(míng)确意見，說明(míng)具體理(lǐ)由和(hé)依據。

發行(xíng)人(rén)主要生産經營場(chǎng)所相(xiàng)關土(tǔ)地(dì)使用(yòng)權的(de)取得和(hé)使用(yòng)原則上(shàng)需符合法律法規規定。上(shàng)述土(tǔ)地(dì)爲發行(xíng)人(rén)自有(yǒu)或雖爲租賃但(dàn)房産爲自建的(de)，如(rú)存在不規範情形且短期内無法整改，保薦機構和(hé)發行(xíng)人(rén)應結合該土(tǔ)地(dì)或房産的(de)面積占發行(xíng)人(rén)全部土(tǔ)地(dì)或房産面積的(de)比例、使用(yòng)上(shàng)述土(tǔ)地(dì)或房産産生的(de)收入、毛利、利潤情況，評估其對于發行(xíng)人(rén)的(de)重要性。如(rú)面積占比較低、對生産經營影響不大(dà)，應披露将來如(rú)因土(tǔ)地(dì)問題被處罰的(de)責任承擔主體、搬遷的(de)費用(yòng)及承擔主體、有(yǒu)無下一步解決措施等，并對該等事項做重大(dà)風險提示。

發行(xíng)人(rén)生産經營用(yòng)的(de)主要房産系租賃上(shàng)述土(tǔ)地(dì)上(shàng)所建房産的(de)，如(rú)存在不規範情形，原則上(shàng)不構成發行(xíng)上(shàng)市障礙。保薦機構和(hé)發行(xíng)人(rén)律師(shī)應就其是否對發行(xíng)人(rén)持續經營構成重大(dà)影響發表明(míng)确意見。發行(xíng)人(rén)應披露如(rú)因土(tǔ)地(dì)問題被處罰的(de)責任承擔主體、搬遷的(de)費用(yòng)及承擔主體、有(yǒu)無下一步解決措施等，并對該等事項做重大(dà)風險提示。

發行(xíng)人(rén)募投用(yòng)地(dì)尚未取得的(de)，需披露募投用(yòng)地(dì)的(de)計(jì)劃、取得土(tǔ)地(dì)的(de)具體安排、進度等。保薦機構、發行(xíng)人(rén)律師(shī)需對募投用(yòng)地(dì)是否符合土(tǔ)地(dì)政策、城市規劃、募投用(yòng)地(dì)落實的(de)風險等進行(xíng)核查并發表明(míng)确意見。

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文(wén)章(zhāng)來源：深交所中小(xiǎo)企業(yè)之家  執筆(bǐ)人(rén)：周章(zhāng)豐，特别感謝華商律師(shī)事務所鄧磊博士對本文(wén)的(de)審校(xiào)。